制定法又稱(chēng)成文法,指國家機關(guān)依照一定的程序制定和頒布的,表現為條文形式的規范性法律文件。習慣指經(jīng)有權的國家機關(guān)以一定方式認可,賦予其規范效力的習慣或者慣例?,F行我國大部分法律為制定法。
法律是起源于習慣的,法律是由習慣到習慣法,進(jìn)而從習慣法到成文法長(cháng)期和逐漸演變而來(lái)的。習慣被國家依法認可后即成為習慣法或轉化為成文法。并具有普遍約束力。習慣法并不是指某一整部法律均為習慣法,而是在制定法中對某些慣例予以承認,比如農村土地承包經(jīng)營(yíng)制,還有一些少數民族的古老制度。事實(shí)上也表現為了制定法的形式。
兩者的區別:制定和表達的方式不同。國家機關(guān)制定的、以文字形式表達的法律為制定法,由國家認可的習慣為習慣法。應該注意的是,普通法法系國家中的判例法也被稱(chēng)為習慣法,與這里所指習慣法不是一個(gè)概念。
什么是習慣法
習慣法作為一類(lèi)社會(huì )規范,不僅中國有,而且在世界各地廣泛存在。它是獨立于國家制定法之外,依據某種社會(huì )權威確立的、具有強制性和習慣性的行為規范的總和。它既非純粹的道德規范,也不是完全的法律規范,而是介于道德與法律之間的準法規范。
英美法系亦稱(chēng)普通法系或海洋法系,「普通法」是譯自英文「Common Law」,即「普遍通用」之意,與歐陸法系并稱(chēng)為當今世界最主要的兩大法系,范圍包括英國(除蘇格蘭)、美國(除路易斯安那州)、加拿大(除魁北克?。?、澳洲、廣大的英語(yǔ)國家和地區及很多前英國殖民地,香港也包括在內。
與大陸法系相比,英美法系多采不成文法,尤其是判例法,強調“遵循先例”原則;審判中采取當事人主義和陪審團制度,對于司法程序比較重視;法律制度和法學(xué)理論的發(fā)展往往依賴(lài)司法實(shí)務(wù)人員(尤其是高等法院法官)的推動(dòng),即法官實(shí)質(zhì)上通過(guò)做出判決起到了立法的效果。普通法系的立法精神在于:除非某一項目的法例因為客觀(guān)環(huán)境的需要或為了解決爭議而需要以成文法制定,否則,只需要根據當地過(guò)去對於該項目的習慣而評定誰(shuí)是誰(shuí)非。比如說(shuō)目在美國在目前為止其國內雖然制定了多部法典,但是多不像大陸法系國家一樣具有官方效力,往往是民間學(xué)術(shù)組織自行訂立,提供各州參考,只有各州立法機關(guān)通過(guò)法案決定這些模范法典在本州適用后,這些法典才具有法律效力。
英美法系起源于英國。在諾曼征服之后,英國國王為了統治的便利,在司法審判中大量適用各地的習慣法,加上源自法官要改變適用普通法而引起的不公平情況,另生成一套衡平法制度。衡平法的適用與普通法是兩套司法系統。經(jīng)過(guò)法官(和以前的教士)長(cháng)期的互相交流,形成了英國獨特的“普通法”,“普通法系”即由此得名。這種法律體系是英國社會(huì )內部自生自發(fā)的產(chǎn)物、是經(jīng)驗主義的結果,因此許多具體的法律制度在注重邏輯概念體系的大陸法系人士看來(lái)顯得紛繁蕪雜、不成體系,從而難以為其它國家模仿或移植。最初是通過(guò)英國(以及后來(lái)的美國)的殖民擴張傳播的,故而當今英美法系的版圖與18、19世紀英美殖民地的版圖大致吻合。
英國與美國是英美法系的主要代表國家,但兩國間的法律也有相當大的差異。概括言之,英國法注重法律的形式而美國法則更關(guān)注法律的實(shí)質(zhì)。
除了英美法系國家之外,英美法在當今世界其它地方也有著(zhù)廣泛的影響力,尤其是在國際貿易和海商運輸等方面。